Ретроактивное действие это

Ретроактивное действие это

Уголовное право. Общая часть

Ретроактивное действие это

⇐ Действие уголовного закона во времени

Необходимо выделить три типа (принципа) действия уголовного закона во времени: немедленное действие, ультраактивность или переживание закона, ретроактивность или обратная сила закона.

Принцип немедленного действия означает, что вступивший в силу закон действует лишь «наперед» и распространяет свое действие лишь на те общественные отношения, которые возникли после вступления закона в силу. Новый уголовный закон регулирует лишь те преступления, которые совершены после вступления нового закона в силу.

Немедленное действие нового закона есть нормальное, обычное действие закона во времени, потому немедленное действие является основным принципом действия уголовного закона во времени. Наряду с основным выделяют два исключительных принципа действия уголовного закона во времени: ультраактивность (или переживание закона) и ретроактивность (или обратная сила закона).

Ультраактивность, или переживание закона. Часть 1 ст. 9 УК РФ гласит: «Преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния».

Если преступление было совершено во время действия старого уголовного закона, то должен применяться старый закон, даже если к моменту возбуждения уголовного дела, предъявления обвинения или вынесения приговора этот закон уже утратил свою силу и прекратил свое действие.

Старый закон как бы «переживает» отведенный ему срок и продолжает действовать, «жить» и применяться всеми правоприменительными органами еще в течение длительного времени даже после вступления в силу нового уголовного закона. Связано это с тем, что преступление некоторое время может оставаться нераскрытым либо факт его совершения вообще может быть неизвестен следственным органам.

Более того, даже в случае установления лица, виновного в совершении преступления, предварительное следствие и судебное разбирательство могут длиться по некоторым уголовным делам годами. За это время может смениться не один уголовный закон.

Тем не менее, какой бы промежуток времени ни прошел между моментом совершения преступления и вынесением приговора, сколько бы уголовных законов ни сменилось за это время, должен применяться уголовный закон времени совершения преступления.

Таким образом, «переживание» уголовного закона, его ультраактивность в уголовном праве — явление весьма распространенное.

Под обратной силой закона понимается распространение действия нового уголовного закона на те преступления, которые были совершены еще до вступления нового закона в силу.

Другими словами, обратная сила закона — это распространение действия нового уголовного закона на те преступления, которые были совершены в период действия старого уголовного закона.

Обратная сила закона (ретроактивность) — это явление действительно исключительное и может иметь место только в случаях прямого указания в законе. Согласно ст. 10 УК РФ:

«Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т.е. распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость».

Таким образом, в уголовном праве имеют обратную силу только более мягкие законы. Таковыми признаются:

  1. уголовный закон, устраняющий преступность деяния, т.е. декриминализирующий то или иное преступное поведение;
  2. уголовный закон, смягчающий наказание. Закон смягчает наказание, если он снижает максимальные или минимальные размеры наказания, либо снижает минимальные и максимальные размеры основных или дополнительных наказаний, в качестве альтернативного наказания предусматривает более мягкий вид наказания, устраняет дополнительные наказания, которые ранее были обязательными, и т.д.;
  3. уголовный закон, иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление (например, смягчающий режим отбывания наказания, расширяющий возможность освобождения от уголовной ответственности или наказания, сокращающий сроки снятия либо погашения судимости и т.п.).

Напротив, более жесткий закон, т.е. уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, совершившего преступление, обратной силы не имеет.

Он не может применяться к преступлениям, совершенным до его издания. В данном случае должен действовать принцип ультраактивности уголовного закона, т.е. действие уголовного закона времени совершения преступления.

В уголовном праве выделяются две разновидности обратной силы закона: простая и ревизионная. Простая обратная сила — это распространение нового, более мягкого уголовного закона на те преступления, по которым еще не наступили окончательные юридические последствия совершения преступления, т.е. не вступил в законную силу приговор суда.

Если при этом новый уголовный закон устраняет преступность деяния, то возбужденные уголовные дела подлежат прекращению.

Если новый уголовный закон смягчает наказание или иным образом улучшает положение лица, совершившего преступление, то органы предварительного следствия и суд дают юридическую оценку содеянного в соответствии с новым, более гуманным уголовным законом.

Другими словами, обвинение предъявляется, приговор суда выносится и наказание назначается в соответствии с новым уголовным законом.

Ревизионная обратная сила — это распространение действия нового, более мягкого уголовного закона на те преступления, по которым уже наступили окончательные юридические последствия, т.е.

вступил в законную силу, приговор суда.

Более того, данный приговор уже может быть приведен в исполнение, и лицо может отбывать наказание или уже отбыть наказание, но иметь непогашенную или неснятую судимость.

В этом случае данные уголовные дела подлежат пересмотру, а вынесенные приговоры — «ревизии». В случае вступления в законную силу нового уголовного закона, исключающего преступность и наказуемость деяния, лицо, отбывающее наказание, освобождается от дальнейшего отбывания наказания и считается несудимым с момента вступления в законную силу нового уголовного закона.

Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то, согласно ч. 2 ст. 10 УК РФ, это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Таким образом, новый, более мягкий уголовный закон распространяет обратную силу на все деяния, совершенные до его вступления в законную силу, независимо от того, вынесен приговор или нет, а также на всех лиц, отбывающих наказание либо отбывших наказание, но имеющих судимость.

Источник: https://isfic.info/ugolov/stern18.htm

Ретроактивный период: что такое, принципы, условия заключения договора

Ретроактивное действие это

Обычно убытки в страховании должны быть покрыты в срок действия страхового полиса. Однако можно застраховать и прошлые риски. Для этого нужно заключить ретроактивный договор.

Он позволяет застраховать от рисков, которые возникли в прошлом, до даты оформления полиса. Срок, указанный в данном договоре, называется ретроактивным периодом.

Рассмотрим особенности этого термина и принципы его использования.

Что такое «ретроактивный период»

Под ретроактивным периодом следует понимать срок до подписания страхового полиса. Это время от момента возможных появлений рисков до даты подписания соглашения.

На протяжении всего срока любой страховой случай, оговоренный в полисе, должен быть возмещен из средств страховой компании.

Такая форма используется, как правило, при заключении ретроактивных соглашений (часто этот вариант используется строителями и подрядчиками). Иногда такой период применяется и в других договорах.

В соглашении обязательно должен присутствовать пункт ретроактивности. Если его в договоре нет, то клиент даже может не получить возмещения от страховой компании.

Ретроактивное страхование особенно популярно в отношении строительных компаний. При наступлении страхового случая необходимо доказать его наличие в договоре, тогда будет выплачена компенсация. Для рассмотрения спорных дел привлекаются эксперты, назначаемые судом.

Если в произошедшем случае обнаружены ошибки проектировщиков или поставщиков строительных материалов, рассмотрение дела продолжает арбитражный суд. Он анализирует все предоставленные данные и выносит окончательное решение. В зависимости от его содержания происходит дальнейшая выплата компенсации.

Особенности реализации

Если в полис включается ретроактивный период, то у страховой компании увеличиваются риски. Следовательно, страховая премия увеличивается до 20% от базового тарифа. В соответствии с таким договором увеличиваются и обязательства страхователя, и покрытие его интересов.

Принцип функционирования

Для тогочтобы можно было заключить договор с ретроактивным периодом,необходимо соблюдение таких условий:

  • Контракт может быть заключен с единственным страховщиком.
  • В контракте должны содержаться все условия, предусмотренные законом.
  • Оплата и приемка контракта происходят только после осуществления риска.

Следует помнить, что по госконтрактам в договоре не может быть оговорки о ретроактивности. Если это и делается, то крайне редко.

Со своей стороны заказчик может включить такую оговорку в следующих случаях:

  • Не произошла своевременная закупка чего-либо, что должно поставляться регулярно.
  • Заказчик намерен вовремя заключить госконтракт.

Кто заключает ретроактивные страховки

При рассмотрении судебных дел часто выясняется, что в момент заключения определенного соглашения не были достигнуты договоренности даже по основным условиям. Подобные документы очень быстро признаются недействительными.  Происходит это в таких случаях:

  • Если договор подписан задним числом.
  • Если договор подписало неуполномоченное лицо. К такому трюку часто прибегают недобросовестные контрагенты. Впоследствии это станет их главным аргументом: договор не имеет законной силы, так как его подписывало неуполномоченное лицо.
  • Если в договоре не оговорены все условия. Очень частая практика приступать к осуществлению договора после устных договоренностей. Иногда это приводит к тому, что договор уже исполнен, а документ все еще не составлен и не согласован. Здесь как раз и кроется множество вопросов по качеству работ и ответственности за них. Всего этого можно было бы благополучно избежать, если бы имелся договор.

Установить одну из указанных проблем желательно еще до обращения в суд, от этого будет зависеть линия защиты. Суды склонны признавать началом действия договора фактическую дату его подписания.

На сегодняшний момент суды склонны тщательно проверять доказательства, свидетельствующие о факте заключения договора:

  • Переписка двух сторон, вне зависимости от того, в каком виде она составлена.
  • Документы, подтверждающие отправление оригинала договора по почте.
  • Платежные справки о совершении оплаты.

По совокупности этих доказательств может быть сделан вывод о том, что договор был подписан задним числом. В ч.2 ст.425 ГК РФ указана возможность того, что условия договора могут быть применены на те отношения, которые уже сложились до его заключения. Основное условие при этом — фактическое их наличие.

Если же обе стороны подтверждают отношения по договору, то следует прибегнуть к одному из двух вариантов:

  • Внести в договор ретроспективную ссылку.
  • Заключить ретроактивное соглашение, которое является регулятором отношений, сложившихся в прошлом.

Договор страховки с ретроактивным периодом

Ретроактивный период в полисе страховки влияет на выплаты по тому событию, которое произошло до подписания договора. Поэтому можно отметить два вида такого периода:

  • Годовая база договора. Здесь страховой период начинается уже в тот момент, когда организация получила допуск к работам. Если наступает страховой случай, то ущерб должен быть причинен не ранее, чем за 3 года до начала страхования.
  • Проектная база договора. В отличие от предыдущего варианта, ретроактивный период здесь начинается с момента фактического начала работ.

Какие данные должны быть в страховом соглашении

Страховые договоры — это обычно стандартные документы, вне зависимости от объекта страхования. Поэтому каждый документ должен содержать такие пункты:

  • Сумма страховой выплаты при наступлении страхового случая.
  • Размер страховых взносов и их периодичность.
  • Срок действия страхового договора.
  • Список застрахованного.
  • Условия осуществления выплат, конкретно по каждому пункту застрахованного.
  • Дата подписания.
  • Стороны соглашения. Если страхователь — юридическое лицо, то обязателен его юридический адрес и контакты, то же самое требуется и от страховой компании.
  • Наименование сторон.

Это необходимый минимум того, что должно содержаться в любом виде страхового договора. Отсутствие каких-либо из указанных сведений — это повод для признания договора страхования недействительным.

Нередко возникают ситуации, когда требуется внесение изменений в существующий договор страхования. Наиболее простой вариант — расторгнуть предыдущий договор и заключить новый, с указанием всех требуемых изменений.

Но если клиент не соглашается на такой вариант, есть альтернатива. Обычно в качестве альтернативного варианта выступает составление дополнительного соглашения после предварительной устной договоренности о внесении изменений. Важно учесть, что стороны договора должны остаться прежними. Если одна из них меняется, требуется расторжение договора и повторное его заключение.

Продление договора также происходит при составлении дополнительного соглашения с указанием новой даты его окончания.

Особенности составления страхового договора:

  • Иногда страховой договор целесообразно заверить у нотариуса, хотя это не является обязательным.
  • Каждая страховая компания имеет стандартный бланк для страхового договора, туда добавляются данные клиента и, если необходимо, дополнительные условия. Если клиент желает внести свои пункты в договор, ему обычно идут навстречу — это минимизирует риск возможных осложнений и разногласий в дальнейшем.
  • При расторжении договора клиенту возвращаются внесенные им страховые взносы за оставшийся период, если страховой случай за прошедший период так и не наступил. Иногда договор страхования может содержать пункт о невозможности досрочного расторжения.

При заключении договоров страхования следует помнить, что ретроактивное соглашение — это своего рода регулятор отношений, которые сложились до фактически подписанного договора. Никаких специфических правил составления таких договоров не существует.

Принцип действия страховки

Ретроактивные страховки чаще всего составляются для соблюдения интересов строительных компаний. Конечным получателем может быть как юридическое, так и физическое лицо. При наступлении страхового случая это лицо обязано предоставить доказательства, затем должна последовать компенсация.

Со всеми спорными моментами рекомендуется обращаться в арбитражный суд, который, в свою очередь, назначит экспертов для подробного изучения случая. Компенсация выплачивается потерпевшей стороны в зависимости от решения суда, которое выносится после досконального изучения экспертизы и прочих доказательств.

Источник: https://iurist.info/strahovanie/retroaktivnyj-period-strahovaniya-printsip-dejstviya-pravila-zaklyucheniya-dogovora.html

Проблемы ретроактивного действия договора в арбитражной практике

Ретроактивное действие это

С. Сарбаш, кандидат юридических наук.

Согласно п. 2 ст. 425 Гражданского кодекса РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Это положение представляет собой исключение из общего правила, закрепленного в п. 1 этой же статьи, в соответствии с которым договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

В то же время, будучи исключением из общего правила, данное положение представляет собой реализацию принципа гражданского права о свободе договора, что обоснованно отмечается и в судебной практике (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 8 июля 2004 года по делу N Ф04/3687-441/А75-2004) .

Здесь и далее при отсутствии ссылки на источник – СПС “КонсультантПлюс”.

Норма о ретроактивном или, другими словами, об обратном действии договора представляет собой новацию в гражданском законодательстве России . Видимо, именно это обстоятельство повлияло на возникновение некоторых проблем в современной арбитражной практике по применению данного регулирования, которые подлежат осмыслению и разрешению.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинский, В.В. Витрянский “Договорное право. Общие положения” (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации – Издательство “Статут”, 2001 (издание 3-е, стереотипное).

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М., 1999. С. 195.

Можно предположить что новации о ретроактивном договоре российская кодификация обязана ст.

6:229 ГК Нидерландов согласно которой договор, направленный на продолжение уже существующего правового отношения между сторонами, может быть признан недействительным, если такого правового отношения не существует кроме случая, когда в связи с характером договора согласно общепринятому мнению или обстоятельствам дела на лицо, сославшееся на отсутствие правового отношения, возлагается ответственность за это .

Цит. по: Гражданский кодекс Нидерландов / Пер. М. Ферштман / Отв. ред. Ф.Й.М. Фельдбрюгге. Лейден, 1996. С. 325. Также необходимо указать, что некоторые кодификации бывших республик СССР восприняли идею ретроактивного договора (см., например, ст. 399.2 ГК Азербайджана).

Первый вопрос, который возникает на практике, связан с установлением волеизъявления сторон на придание договору ретроактивного свойства. Может ли таковое свойство быть присуще договору, если стороны прямо не включают в него соответствующие положения, однако обстоятельства свидетельствуют о наличии такового намерения?

В практике государственных арбитражных судов достаточно редко можно обнаружить формальный подход к этому вопросу, когда суды, исследуя обстоятельства дела, указывают, что, поскольку имеющийся договор не устанавливает положения о его распространении на прежние отношения сторон, в признании ретроактивного характера соглашения отказано (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10 марта 2005 года по делу N А58-677/04-Ф02-788/05-С2).

Более распространен иной подход, когда текст договора не содержит буквального положения о том, что договор распространяется на прежние отношения сторон, однако сроки исполнения обязательства установлены таким образом, что они начинают исчисляться с момента, предшествующего заключению договора.

Например, договор на отпуск тепловой энергии заключен в ноябре, а энергоснабжающая организация приняла на себя обязательство по поставке энергии начиная с сентября (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 22 июня 2005 года по делу N А19-2829/05-53-Ф02-2783/06-С2, ФАС Дальневосточного округа от 16 декабря 2003 года по делу N Ф03-А51/03-1/3157, ФАС Западно-Сибирского округа от 16 июня 2004 года по делу N Ф04/3278-750/А03-2004).

Также имеются случаи, когда до заключения договора аренды одна сторона передает имущество другой стороне. Впоследствии стороны заключают договор аренды этого имущества с указанием начала его действия с предшествующей его заключению даты фактической передачи имущества.

В этих случаях суды констатируют наличие оснований для применения правила о ретроактивном действии договора (например, Постановления ФАС Поволжского округа от 27 мая 2003 года по делу N А72-7166/02-И377, ФАС Северо-Западного округа от 15 июля 2004 года N А13-11581/03-12, ФАС Уральского округа от 2 марта 2005 года по делу N Ф09-414/05-ГК).

Практике международных коммерческих арбитражных судов также не присуще излишне формальное отношение к вопросу о распространении действия договора на предшествующие отношения сторон .

Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2001 – 2002 гг. / Сост. М.Г. Розенберг. М., 2004. С. 429 – 430, 432.

Поскольку распространение действия договора на предшествующие его заключению отношения сторон представляет собой часть соглашения участников договора, без их волеизъявления установление обратного действия договора недопустимо.

Независимо от того, является ли это целесообразным с учетом обстоятельств дела, суд не вправе заменить своим решением соглашение сторон (например, Постановление ФАС Уральского округа от 25 июля 2005 года по делу N Ф09-2280/05-С6).

Нельзя не заметить, что, устанавливая данную норму, законодатель пытается поспорить с объективными законами времени. Прошлое, как известно, изменить нельзя. Поэтому если прежние отношения были внедоговорными, они никогда уже не смогут трансформироваться в какие-нибудь другие, поскольку событие это относится к минувшему времени.

Следовательно, результат реализации нормы п. 2 ст. 425 ГК РФ представляет собой по существу фикцию, ибо считается, что отношения были договорные, хотя на самом деле они таковыми не были. Всякая фикция опасна, ибо она игнорирует действительность. При этом надо отметить одну весьма важную для последующего изложения деталь.

Допустив фикцию, законодатель ограничил пределы ее действия. Стороны не могут своим соглашением установить такое регулирование, что при отсутствии в прошлом вообще каких-то отношений они будут рассматриваться как имевшие место и, кроме того, регулирующиеся условиями договора. Поскольку п. 2 ст.

425 ГК РФ говорит об “отношениях возникших”, положения договора можно распространить на прежний период только при условии, что этот период содержал соответствующие отношения, если же между сторонами не сложилось вообще никаких отношений, оснований для применения данной нормы не имеется.

Но даже ограниченная фикция, направленная на изменение правовой квалификации прошлых отношений, способна вызвать некоторые юридические осложнения, ибо изменение прошлого может оказать весьма существенное влияние на будущее и настоящее.

Применительно к договору, основанному на положении п. 2 ст. 425 ГК РФ, Н.И. Клейн отмечает, что обычно такое соглашение сторон связано с реальными отношениями по передаче товара, аренде и др., возникшими до момента, с которого договор считается заключенным .

В связи с этим необходимо уточнить, что условия договора можно распространить лишь на действительно имевшие место отношения. Поэтому если между сторонами реально отношений не возникало, то невозможно их считать возникшими виртуально, то есть считать, что они были, несмотря на то что их не было .

Кроме того, едва ли стоит говорить об отношениях по аренде, поскольку арендные отношения могут возникнуть лишь на основании договора аренды, если же соответствующая сторона безосновательно пользовалась имуществом другой стороны, то на такие отношения возможно распространить впоследствии условия заключенного сторонами договора аренды.

Источник: https://WiseLawyer.ru/poleznoe/4251-problemy-retroaktivnogo-dejstviya-dogovora-arbitrazhnoj-praktike

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.